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青岛专业刑事案件律师|刑事犯罪辩护律师
发布时间: 2019-01-10 06:11

张炜林律师近年来只做刑事案件,注重知识的学习、积累和分享,把当事人的利益放在首位,在法律框架内尽最 大努力维护当事人的合法权益。参与办理过涉案金额上亿元的非法集 资案件、重大涉黑案件、特大贩毒案件的辩护,均取得很好的辩护效果。


在死刑案件中,我们应该考虑的哪些因素可能影响律师办理案件?律师办理死刑案件应当注意的事项有哪些?

刑法第四十八条:死刑适用于罪行极其严重的犯罪分子。如何解读?内涵为何?中国刑法里面一直带有前苏联刑法的价值观,也即在很多情况下是主观主义刑法。罪行极其严重是主观价值的取向。刑事辩护律师

办理死刑案件应如何把握要点,我认为无非以下几点:

1、被告人的人身危险性极大

2、主观恶性极深

3、社会危害性极大

4、作案手段极其残忍及后果

只要缺失一个,就没有达到罪行极大的标准。这些是散见于最 高院的指导性案例等资料中的这类隐性的法律规范。

结合刑法第61条,到底从哪里去找辩点。

在死刑案件中,我们应该考虑的哪些因素可能影响律师办理案件?影响案件未来走向的并不一定在于检察机 关,而直接决定于法官对案件的自由心证或内心确信。在当下法制环境中,实际不尽如人意,但如我们把握了法官怎么想的,尽管死刑案件比较难,至少我们能捕捉到一些信息,找到或作出对当事人有利的辩点。刑事辩护律师

1、法官首先考虑的是特殊预防和一般预防问题。也就是从预防犯罪的角度扩大到打击犯罪这一个刑法的作用。如刚年满18周岁的人,达到刑法48条的规定,暂且不考虑法定的哪些法定或酌定情节,单从年龄上考虑,法官从社会防卫论来考虑,很可能是不适用死刑的。不考虑现在的十八大及之前,今后,在量刑上可能会有所松动。

2、考虑打击犯罪的需要。我国的刑法传统,最根深蒂固的理念是打击犯罪。大家要记住乱世用重典。在毒 品犯罪领域,该杀的不该杀的都杀了。举例:一女孩电话求助曹律师的案例,父亲18.5的毒 品被杀,其处于的背景,百城大会战,6.26关于禁毒的指示,全国禁毒工作会议的召开。这种状况下,毒 品辩护的空间就是很小的。法官的心理,有哪些因素能影响他?就是国家的政策。

3、化解社会矛盾。法官作为司法者,是社会稳定的平衡器。这给律师在死刑案件中找辩点提供了空间。例子:一当事人够被杀的条件,很多的被害人亲属去跟法官求情,后被判了无期徒刑。

律师办理死刑案件应注意的细节:

1、注意细节

细节决定成败。小到生活大到战争,细节均非常重要。

(1)案件事实的细节。很多人一想到细节,就认为是刑诉法53条规定的事实清楚,证据确实充分。案件的事实不清和证据不足不能划等号,不是对换关系。事实不清就是事实不清,证据不足就是证据不足。不能将事实不清认为就是证据不足。两者是顿号隔开的,是并列的。只有刑诉法53条是将这两者并列在一起的。刑事辩护律师

A、当事人身份。

B、主体。是否有共犯,共犯中是主犯还是从犯,胁从犯。共同犯罪的正犯(主犯)还分作用大的和作用小的。死刑复核是从整个案件来考虑的,如将其中主犯的作用进行区分表述。

C、因果关系。曹律师一直主张三阶层辩护。犯罪论体系就是法官去掌握和判断犯罪的一种方法。因果关系非常重要。四阶层中是客观方面,法律条文中是罪状,三阶层中是构成要件。如何判断因果关系?

方法一:形式判断、实质判断、可罚性判断。形式判断:行为是否违反社会伦 理?实质判断:是否有法益侵害,即社会危害性。可罚性判断:是否应处罚,要看是否有排除危害性的情形?

用拳头打人。如从制造不被法所允许的风险,打的一拳属于伤害还是杀 人?通过通常人的判断,一拳不是伤害,这样就没有制造风险,下面就不考虑实现风险的问题了。刑事犯罪辩护律师

考虑因果关系是否断裂?要考虑被害人身体的影响、来自于第三方的印象、其他的如意外事件的影响等。今后将展开讲。

D、被害人过错。

E、实施犯罪行为时的环境。

(2)案件证据方面的细节。死刑复核案件更应该关注。举例:曹律师办理的死刑复核案件,杀 人后逃跑隐姓埋名很多年,后喝酒后说了当年杀 人。一审死刑、二审死刑。曹律师死刑复核介入。看卷,案件有11年了,尸检报告中有复印件,从此处着手,改判死缓。

物证、书证、证人证言等八类证据。着重说的是物证中的照片。注意细节:照片是否是与原物原件相等同的,不是。要有本人的签字、办案人员签字、见证人签字,还要有同步录音录像,才能等同。

(3)案件程序的细节。律师一审一被告的辩护人,二审二被告的辩护人,案件被发回重审。很多案件事实发生不可逆转。如主要核心证据应当适用非法证据排除,提出了但法院没有做出回应。律师要多向法院写申请,最 好是邮寄,留下回执。千万记住:不要忽视一二审辩护人所做的工作,不要忽视了被告人所有的一些细节。不要光去看一审二审律师的辩护词。刑事犯罪辩护律师

(4)案件量刑的细节。主要讲量刑的情景情节。如民族政策,计生政策,刚年满18周岁(成长环境)。

(5)案件所涉的法律变化的细节。相关领域的法律变化也会牵涉到刑法法律。

(6)案件证据辩护的细节。

(7)法外因素的细节。如舆论。夏俊峰案,正当防卫的考量?辩护方向和舆论。

(8)刑事政策变化的细节。看下最 高院关于宽严相济刑事政策的意见。

(9)被害人家属态度转化的细节。这是重点要讲的。一审二审到复核的时间跨度在两年,要充分利用好。

(10)司法理念细节的变化。终身负责制可能影响到法官。

(11)辩护方略的细节。属于律师自身的。逻辑层次如何?对案件的把握度?死刑复核就是给法官一个不死的理由,要震撼法官的心。辩护观点的用力均衡不如有所侧重。辩护方向一定要找准。死刑复核要找的是刑事律师

(12)辩护手段和方法的细节。把一二审存在的问题一一解剖。

(13)国家治理方略对案件影响的变化。禁毒法规定,公安为主导。

总结:律师做死刑复核集中在四点——法定的从轻减轻情节,酌定的从轻减轻情节,证据瑕疵,刑事政策。

2、环境

(1)法院法官的素质:了解法官的根源,从哪个法院来的,审理过多少案件,找到法官的思维。

(2)法官的内部调整。管辖、功能的调整。刑五庭专门审理毒 品案件。

(3)注意行为,律师自己的行为。律师的专业、负责、精细的工作和态度。让法官对你产生信任,便于今后的沟通与交流。

(4)注意文书的规范化。遣词造句的精准,法官对你的法律素养将高度重视。律师的所有工作就是去说服法官。刑事律师

3、律师应注意的原则

(1)全面审查的原则。现在律师的死刑复核阶段可以拿到全部卷宗,全面审查四个方面的问题:证据、事实、法律、程序。重点提到的是证据瑕疵。特别是鉴定意见。非法证据排除。管辖。被告人诉讼权利保护。

(2)重点突出的原则。向法院提出观点一定要有重点。

(3)慎言的原则。死刑复核阶段,对外少说话,话只对法官说。


当受害人由于对方的犯罪行为造成物质损失时,在诉讼期间是可以提出附带民事诉讼来争取对方赔偿的。但在实践中,往往会出现一些等到刑事诉讼结束了才想起来没有及时提出附带民事诉讼的情况,那么刑事诉讼结案以后还能另行提出附带民事诉讼吗?

一、刑事诉讼结案以后还能另行提出附带民事诉讼吗?

刑事附带民事赔偿后不能再提起民事诉讼;因为已经赔偿说明已经履行了刑事附带民事判决或调节,另行再提起诉讼违反了“一事不二理”的民事诉讼原则;如果对刑事附带民事判决不满意,可以在上诉期内提出上诉,超出了上诉期的可以依法申请再审。

刑事诉讼结案以后还能另行提出附带民事诉讼吗

相关法律依据:

第 一百二十四条人民法院对下列起诉,分别情形,予以处理:

(一)依照行政诉讼法的规定,属于行政诉讼受案范围的,告知原告提起行政诉讼;刑事辩护律师

(二)依照法律规定,双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的,告知原告向仲裁机构申请仲裁;

(三)依照法律规定,应当由其他机 关处理的争议,告知原告向有关机 关申请解决;

(四)对不属于本院管辖的案件,告知原告向有管辖权的人民法院起诉;

(五)对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件,当事人又起诉的,告知原告申请再审,但人民法院准许撤诉的裁定除外;

(六)依照法律规定,在一定期限内不得起诉的案件,在不得起诉的期限内起诉的,不予受理;

(七)判决不准离 婚和调解和好的离 婚案件,判决、调解维持收养关系的案件,没有新情况、新理由,原告在六个月内又起诉的,不予受理。

二、什么时候可以提出刑事附带民事诉讼?

新《刑事诉讼法》第九十九条规定:被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的,在刑事诉讼过程中,有权提起附带民事诉讼。

刑事诉讼过程包括侦查阶段、审查起诉阶段、审判阶段,理论上说,在这三个阶段被害人都可以提起附带民事诉讼。

(一)在侦查阶段提起附带民事诉讼

侦查阶段是否能够提起附带民事诉讼?这个问题有争议。刑事辩护律师

一种意见认为:侦查是诉讼过程的一个阶段,被害人在刑事诉讼过程中有权提起附带民事诉讼,当然包括侦查阶段。

另一种意见认为:附带民事诉讼只能对被告人提出,侦查阶段没有被告人,只有犯罪嫌疑人,犯罪嫌疑人最后是否被起诉,侦查机 关无权决定。因此侦查阶段不能提起附带民事诉讼。

有的公安机 关接受被害人的附带民事诉讼状,侦查终结后一起移送检察院。有的公安机 关不接受被害人的诉状,告知他们案件移送检察院后再提交。

(二)在审查起诉阶段提起附带民事诉讼

案件移送到检察院,检察院决定对犯罪嫌疑人起诉后,应当通知被害人,告知被被害人有权利提起附带民事诉讼。被害人提出附带民事诉讼的,检察院应当将附带民事诉讼的诉状与公诉书一起移送人民法院。

国家、集体财产遭受损失,单位不提起附带民事诉讼的,检察院应当在公诉书中提出附带民事诉讼要求,而不需要另行提出附带民事诉讼。

(三)在诉讼阶段提起附带民事诉讼

被害人没有在审查起诉阶段提起附带民事诉讼的,可以直接向法院提出附带民事诉讼。刑事律师

最 好在法院审判前提出,法院好安排与刑事案件合并审理。

被害人在法院开庭后提出附带民事诉讼,刑事案件尚未作出判决的,法院仍应当受理,有审判刑事案件的同一法庭另行开庭审理。

法院已经对刑事案件作出判决的,不能再审理附带民事诉讼。

(四)在刑事诉讼后提起民事诉讼

在刑事案件审理终结后,被害人仍有要求赔偿的权利,不过不能再提起刑事附带民事诉讼,而应当直接提起民事诉讼。

刑事案件审理终结后提起民事诉讼的,由法院的民事审判庭审理。被告人在监狱服刑的,法官可以到监狱提讯被告人。

与刑事案件合并审理的,法院可以进行调解,被告人主动赔偿的可以从轻判刑。刑事案件结案后,单独起诉民事赔偿的,被告人不会再接受调解,法院的判决又难于执行,属于对原告人不利。刑事律师

身体受到伤害要求赔偿的,单独提起民事诉讼的时效为一年。超过一年的法院不予受理。刑事附带民事诉讼则不受时效的限制。

三、刑事附带民事案件的审理时限是多久?

跟刑事案件时限一样。

1、第二百零二条:人民法院审理公诉案件,应当在受理后二个月以内宣判,至迟不得超过三个月。对于可能判处死刑的案件或者附带民事诉讼的案件,以及有本法第 一百五十六条规定情形之一的,经上一级人民法院批准,可以延长三个月;因特殊情况还需要延长的,报请最 高人民法院批准。刑事律师

人民法院改变管辖的案件,从改变后的人民法院收到案件之日起计算审理期限。

人民检察院补充侦查的案件,补充侦查完毕移送人民法院后,人民法院重新计算审理期限。

2、第二百零六条第2款:人民法院审理自诉案件的期限,被告人被羁押的,适用本法第二百零二条第 一款、第二款的规定;未被羁押的,应当在受理后六个月以内宣判。


毒 品死刑复核案件的辩护技巧有哪些?应严格界定毒 品案件死刑复核与其他类刑事案件死刑复核辩护思路的区别点,明晰最 高法院对毒 品死刑复核案件中,核准死刑适用的一般标准和特殊标准,来确定不予核准死刑的一般标准和特殊标准,然后找出我们就个案的辩护思路。

一、应严格界定毒 品案件死刑复核与其他类刑事案件死刑复核辩护思路的区别点,主要应考虑下列因素:

(一)毒 品案件死刑复核中法官适用宽严相济刑事政策的理念和空间与其他类刑事案件的死刑复核不同:

1、毒 品案件行为的客体是毒 品(成都毒 品辩护律师解读:毒 品案件的对象是毒 品而不是客体是毒 品),从历史因素和国民心理耐受因素考虑,毒 品危害的对象是全民族性的,因此即便是个案的危害性,民众和法官的心里也会认为该类犯罪社会危害性极大。

2、毒 品犯罪案件法律规制的宽严相济政策的适用对象非常单一和严格,导致法官在此类案件中适用宽严相济的自由裁量权空间小。

因此,法官在此类犯罪死刑复核时,适用宽严相济的政策只能针对孕妇、残疾人、极度贫困农民工和危害性不大的初犯及家庭整体性涉毒犯罪等特殊群体。刑事辩护律师


(二)毒 品案件死刑复核中法官对个案的关注焦点与其他类案件死刑复核的不同:

1、毒 品案件中没有明确的被害人,导致法官不会考虑刑事和解、当事人谅解、附带民事诉讼被害人利益对案件的影响;2、毒 品犯罪案件(除制造毒 品案件外)没有犯罪现场,导致法官不会重点考虑现场勘查、被告人遗留的微量物证对案件的影响;3、由于刑事诉讼制度和程序的设定,导致法官没有办法看清诱惑侦查、控制下交付等侦查措施,进而引申法官认定诱惑侦查、控制下交付的量刑情节难;4、由于毒 品案件侦查机 关的管辖权比较特殊,因此导致法官不会对管辖权、回避权等程序性问题进行关注。

因此,法官在此类案件死刑复核中只能围绕案卷中存在的表面案件事实进行综合评判。

(三)毒 品案件死刑复核中法官关注证据的角度与其他类案件死刑复核不同:

1、被告人多次供述一致的庭前笔录与同案被告互相印证一致的庭前笔录,如没有证据证明系非法证据的情况,只在复核案件时认定证据的可采性上要比普通案件高。刑事辩护律师

2、由于毒 品类案件证据量小,法官在复核案件时,对证据之间的差异性矛盾,关注度小。

3、由于毒 品类案件大多数案件存在诱惑侦查、控制下交付的情况,法官对这一类证据获取的信息量少,由于制度性的设计和知情权缺失,导致法官复核时对证据的把握缺少整体性掌控。

因此,法官在复核时只能对证据的细节进行舍弃而求案件的整体协调性。

二、明晰最 高法院对毒 品死刑复核案件中,核准死刑适用的一般标准和特殊标准,来确定不予核准死刑的一般标准和特殊标准,然后找出我们就个案的辩护思路。

(一)找辩护思路的方法

1、找指导性案例和典型参考案例对比手中的案件事实进行整体梳理思路;

2、适用新刑诉法上的死刑证据标准,进行整体梳理思路;刑事辩护律师

3、适用民族政策、计划生育政策对特殊情况进行整体梳理思路;(如家里两个孩子一个残疾一个犯罪)

4、适用法律上的特殊规定对案件影响力来进行整体梳理思路。

(二)找辩护思路的适用标准

1、核准死刑的一般标准:

(1)走 私、贩卖、运输、制造鸦 片、海 洛 因、甲 基 苯 丙 胺,没有达到实际掌握的判处死刑的数量标准,但具有下列情形之一,可以判处被告人死刑立即执行:a、境内外走 私、贩卖、运输、制造毒 品犯罪集团的首要分子;b、武装押运、掩护走 私、贩卖、运输、制造毒 品的;c、以暴力抗拒检查、拘留、逮捕,情节严重的;d、参与有组织国际贩毒活动的。

(2)走 私、贩卖、运输、制造鸦 片、海 洛 因、甲 基 苯 丙 胺,具有下列情形之一,可以判处被告人死刑立即执行:a、走 私、贩卖、运输、制造鸦 片、海 洛 因、甲 基 苯 丙 胺的数量超过实际掌握的判处死刑数量标准,被告人不具备法定从轻、减轻、免除或酌定量刑情节的;b、走 私、贩卖、运输、制造鸦 片、海 洛 因、甲 基 苯 丙 胺达到实际掌握数量标准,被告人具有法定、酌定从重处罚情节的。

(3)走 私、贩卖、运输、制造鸦 片、海 洛 因、甲 基 苯 丙 胺,接近实际掌握判处死刑的数量标准,具有下列情形之一的,可以判处被告人死刑立即执行:a、职业毒贩;b、毒 品犯罪的累犯、再犯;c、利用、教唆为常年人走 私、贩卖、运输、制造毒 品的;d、向未成年人出售毒 品的。刑事律师

2、核准死刑的特殊标准:

(1)毒 品犯罪发案的形势;

(2)毒 品犯罪发案的政策;

(3)其他情形。

3、不予核准死刑的一般标准:

(1)走 私、贩卖、运输、制造毒 品,达到实际掌握的判处死刑的数量标准,被告人具有法定从轻、减轻处罚情节或酌定从轻处罚情节;

(2)走 私、贩卖、运输、制造毒 品数量达不到实际掌握的死刑数量标准,但加上坦白交代的毒 品数量达到实际掌握的判处死刑的数量标准的;

(3)走 私、贩卖、运输、制造毒 品数量刚刚达到实际掌握的死刑数量标准,但被告人系初犯的;

(4)被告人犯罪时刚满20周岁或已年满70周岁的,走 私、贩卖、运输、制造毒 品数量刚刚达到或超过实际掌握的判处死刑数量标准不大的;

(5)走 私、贩卖、运输、制造毒 品数量达到实际掌握的死刑数量标准,但被告人系孕妇或哺乳期妇女;

(6)案件基本事实清楚,但对定罪量刑有重要影响的个别证据有瑕疵的;刑事诉讼律师

(7)共同犯罪毒 品数量刚刚达到实际掌握的死刑数量标准的,但各被告人作用相当、责任分散,无法区分主从犯的;

(8)被告人虽系主犯,但归案后,主动交代自己的犯罪事实和同案犯,对查清全案犯罪事实起到重要作用的;

(9)家庭成员已有人被判处死刑立即执行,被告人虽是主犯但罪行相对较轻的;

(10)走 私、贩卖、运输、制造毒 品刚刚达到实际掌握的应当判处死刑的数量标准的,且被告人无法定、酌定从重处罚情节,被告人或其家属积极主动向司法机 关退出非法所得,缴纳罚金和上缴应没收财产,或者有其他确有悔罪表现的;

(11)本规则规定的其他情形,或者其他不宜判处死刑立即执行的情形。

4、不予核准死刑的特殊标准:

(1)数量不清;

(2)涉案毒 品没有含量鉴定;

(3)存在诱惑侦查的;

(4)存在控制下交付足以使犯罪构成要件发生变动的;

(5)共犯有逃脱且难以分清主从犯的;刑事律师

(6)情景证据足以动摇量刑的;

(7)其他特殊类群体犯罪的;

(8)案件证据尤其是毒物鉴定意见出现问题的情况;

(9)其他特殊情形。

三、律师办理死刑复核案件操作的基本程序。

(一)基础工作

1、接受委托仔细阅卷,然后会见被告核对证据中存在的问题和与量刑有关的事实;

2、与最 高法院联系确定案件是否到达最 高院;

3、发现有检举,立功线索征求被告人积极支持,向有关部门反映;刑事案件律师

4、查找对被告人有利的指导性案例,典型性案例,法律,司法解释,会议纪要及其他规范性文件的条文。

(二)整理出详细的质证意见

注意事项:1、质证意见书一定重点关注证据间印证情况是否存在矛盾(包括差异性矛盾和根本性矛盾),能否达到同一认定;2、质证意见书一定要重点关注证据与被告人行为的相关性问题;3、质证意见书一定重点关注证据的合法性问题。4、其他需要关注的问题。

(三)书写规范,能够引起法官关注的不予核准某某死刑立即执行的律师意见书

注意事项:1、要注意细节,书写文字不要有错字,不要有容易产生歧义的词句;2、要注意观点的顺序排列,以便引起法官的关注;3、围绕理由,一定要有理有据的论证;4、一定附上判例,法律司法解释,会议纪要和其他规范性文件。

将律师意见书和质证意见书与约见法官申请书一并寄交最 高法院。