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青岛专业刑事律师咨询 刑事辩护律师
发布时间: 2019-01-10 06:11

张炜林律师近年来只做刑事案件,注重知识的学习、积累和分享,把当事人的利益放在首位,在法律框架内尽最 大努力维护当事人的合法权益。参与办理过涉案金额上亿元的非法集 资案件、重大涉黑案件、特大贩毒案件的辩护,均取得很好的辩护效果。


在死刑案件中,我们应该考虑的哪些因素可能影响律师办理案件?律师办理死刑案件应当注意的事项有哪些?

刑法第四十八条:死刑适用于罪行极其严重的犯罪分子。如何解读?内涵为何?中国刑法里面一直带有前苏联刑法的价值观,也即在很多情况下是主观主义刑法。罪行极其严重是主观价值的取向。刑事辩护律师

办理死刑案件应如何把握要点,我认为无非以下几点:

1、被告人的人身危险性极大

2、主观恶性极深

3、社会危害性极大

4、作案手段极其残忍及后果

只要缺失一个,就没有达到罪行极大的标准。这些是散见于最 高院的指导性案例等资料中的这类隐性的法律规范。

结合刑法第61条,到底从哪里去找辩点。

在死刑案件中,我们应该考虑的哪些因素可能影响律师办理案件?影响案件未来走向的并不一定在于检察机 关,而直接决定于法官对案件的自由心证或内心确信。在当下法制环境中,实际不尽如人意,但如我们把握了法官怎么想的,尽管死刑案件比较难,至少我们能捕捉到一些信息,找到或作出对当事人有利的辩点。刑事辩护律师

1、法官首先考虑的是特殊预防和一般预防问题。也就是从预防犯罪的角度扩大到打击犯罪这一个刑法的作用。如刚年满18周岁的人,达到刑法48条的规定,暂且不考虑法定的哪些法定或酌定情节,单从年龄上考虑,法官从社会防卫论来考虑,很可能是不适用死刑的。不考虑现在的十八大及之前,今后,在量刑上可能会有所松动。

2、考虑打击犯罪的需要。我国的刑法传统,最根深蒂固的理念是打击犯罪。大家要记住乱世用重典。在毒 品犯罪领域,该杀的不该杀的都杀了。举例:一女孩电话求助曹律师的案例,父亲18.5的毒 品被杀,其处于的背景,百城大会战,6.26关于禁毒的指示,全国禁毒工作会议的召开。这种状况下,毒 品辩护的空间就是很小的。法官的心理,有哪些因素能影响他?就是国家的政策。

3、化解社会矛盾。法官作为司法者,是社会稳定的平衡器。这给律师在死刑案件中找辩点提供了空间。例子:一当事人够被杀的条件,很多的被害人亲属去跟法官求情,后被判了无期徒刑。

律师办理死刑案件应注意的细节:

1、注意细节

细节决定成败。小到生活大到战争,细节均非常重要。

(1)案件事实的细节。很多人一想到细节,就认为是刑诉法53条规定的事实清楚,证据确实充分。案件的事实不清和证据不足不能划等号,不是对换关系。事实不清就是事实不清,证据不足就是证据不足。不能将事实不清认为就是证据不足。两者是顿号隔开的,是并列的。只有刑诉法53条是将这两者并列在一起的。刑事辩护律师

A、当事人身份。

B、主体。是否有共犯,共犯中是主犯还是从犯,胁从犯。共同犯罪的正犯(主犯)还分作用大的和作用小的。死刑复核是从整个案件来考虑的,如将其中主犯的作用进行区分表述。

C、因果关系。曹律师一直主张三阶层辩护。犯罪论体系就是法官去掌握和判断犯罪的一种方法。因果关系非常重要。四阶层中是客观方面,法律条文中是罪状,三阶层中是构成要件。如何判断因果关系?

方法一:形式判断、实质判断、可罚性判断。形式判断:行为是否违反社会伦 理?实质判断:是否有法益侵害,即社会危害性。可罚性判断:是否应处罚,要看是否有排除危害性的情形?

用拳头打人。如从制造不被法所允许的风险,打的一拳属于伤害还是杀 人?通过通常人的判断,一拳不是伤害,这样就没有制造风险,下面就不考虑实现风险的问题了。刑事犯罪辩护律师

考虑因果关系是否断裂?要考虑被害人身体的影响、来自于第三方的印象、其他的如意外事件的影响等。今后将展开讲。

D、被害人过错。

E、实施犯罪行为时的环境。

(2)案件证据方面的细节。死刑复核案件更应该关注。举例:曹律师办理的死刑复核案件,杀 人后逃跑隐姓埋名很多年,后喝酒后说了当年杀 人。一审死刑、二审死刑。曹律师死刑复核介入。看卷,案件有11年了,尸检报告中有复印件,从此处着手,改判死缓。


物证、书证、证人证言等八类证据。着重说的是物证中的照片。注意细节:照片是否是与原物原件相等同的,不是。要有本人的签字、办案人员签字、见证人签字,还要有同步录音录像,才能等同。

(3)案件程序的细节。律师一审一被告的辩护人,二审二被告的辩护人,案件被发回重审。很多案件事实发生不可逆转。如主要核心证据应当适用非法证据排除,提出了但法院没有做出回应。律师要多向法院写申请,最 好是邮寄,留下回执。千万记住:不要忽视一二审辩护人所做的工作,不要忽视了被告人所有的一些细节。不要光去看一审二审律师的辩护词。刑事犯罪辩护律师

(4)案件量刑的细节。主要讲量刑的情景情节。如民族政策,计生政策,刚年满18周岁(成长环境)。

(5)案件所涉的法律变化的细节。相关领域的法律变化也会牵涉到刑法法律。

(6)案件证据辩护的细节。

(7)法外因素的细节。如舆论。夏俊峰案,正当防卫的考量?辩护方向和舆论。

(8)刑事政策变化的细节。看下最 高院关于宽严相济刑事政策的意见。

(9)被害人家属态度转化的细节。这是重点要讲的。一审二审到复核的时间跨度在两年,要充分利用好。

(10)司法理念细节的变化。终身负责制可能影响到法官。

(11)辩护方略的细节。属于律师自身的。逻辑层次如何?对案件的把握度?死刑复核就是给法官一个不死的理由,要震撼法官的心。辩护观点的用力均衡不如有所侧重。辩护方向一定要找准。死刑复核要找的是刑事律师

(12)辩护手段和方法的细节。把一二审存在的问题一一解剖。

(13)国家治理方略对案件影响的变化。禁毒法规定,公安为主导。

总结:律师做死刑复核集中在四点——法定的从轻减轻情节,酌定的从轻减轻情节,证据瑕疵,刑事政策。

2、环境

(1)法院法官的素质:了解法官的根源,从哪个法院来的,审理过多少案件,找到法官的思维。

(2)法官的内部调整。管辖、功能的调整。刑五庭专门审理毒 品案件。

(3)注意行为,律师自己的行为。律师的专业、负责、精细的工作和态度。让法官对你产生信任,便于今后的沟通与交流。

(4)注意文书的规范化。遣词造句的精准,法官对你的法律素养将高度重视。律师的所有工作就是去说服法官。刑事律师

3、律师应注意的原则

(1)全面审查的原则。现在律师的死刑复核阶段可以拿到全部卷宗,全面审查四个方面的问题:证据、事实、法律、程序。重点提到的是证据瑕疵。特别是鉴定意见。非法证据排除。管辖。被告人诉讼权利保护。

(2)重点突出的原则。向法院提出观点一定要有重点。

(3)慎言的原则。死刑复核阶段,对外少说话,话只对法官说。

如何认定共同犯罪中的认识错误?下文主要从共同正犯之间的认识错误、狭义共犯与正犯之间的认识错误、教唆犯与间接正犯之间的认识错误、共同犯罪的过剩问题四个方面为大家分析介绍。

1、共同正犯之间的认识错误

(1)同一犯罪构成内的认识错误

【结论】不管是对象错误还是打击错误,只要发生危险结果,都定故意犯罪既遂。

例1,(对象错误):甲乙共谋杀害丙,一起向丙开枪,甲什么都没打中,乙却误认为丁是丙,而将丁打死。甲乙成立故意杀 人罪的共同正犯,而且既遂。

例2,(打击错误):甲乙共谋杀害丙,一起向丙开枪,甲什么都没打中,乙因为没有瞄准而打死了丙身边的丁。甲乙成立故意杀 人罪的共同正犯,而且既遂。刑事辩护律师

(2)不同犯罪构成间的认识错误

【结论】不管是对象错误还是打击错误,都根据认识错误的一般处理办法处理。同时注意:一是对于共同正犯范围内的行为,坚持部分实行、全部责任的原则;二是部分正犯超出共同犯罪范围的过失行为,其他正犯不用负责,因为过失行为不构成共同犯罪。

例1,(对象错误):甲乙共谋杀害丙,一起向丙开枪,甲什么也没打中,乙将珍贵兵马俑误认为是丙而打碎。甲乙都成立故意杀 人罪未遂,是共同正犯。乙成立故意杀 人罪未遂与过失损毁文物罪的想象竞合犯,从一重。

例2,(对象错误):甲乙共谋打碎珍贵蜡像,甲什么也没打中,乙却将丙误认为蜡像而打死。甲乙成立故意毁坏财物罪的共同正犯。对甲而言,因为刑法不处罚故意毁坏财物罪未遂,甲无罪。对乙而言,虽然不处罚故意毁坏财物罪的未遂,但处罚其触犯的过失致人死亡罪。甲对乙过失致人死亡的行为不负责。

打击错误的处理办法和对象错误相同,不再赘述。刑事辩护律师

2、狭义共犯与正犯之间的认识错误

这是指正犯出现认识错误,导致其实现的事实和共犯教唆、帮助的主观意图不一致。

处理原则:正犯因认识错误产生的法律效果,共犯也要承担。

(1)同一犯罪构成内的认识错误

【结论】不管正犯是对象错误还是打击错误,只要发生危害结果,正犯定故意犯罪既遂,共犯也定故意犯罪既遂。

例1,(对象错误):甲教唆乙杀害丙,乙误将丁以为是丙而杀害。乙成立故意杀 人罪既遂,甲也成立故意杀 人罪教唆犯既遂。

例2,(对象错误):甲教唆乙“杀死站在树下的王某”,乙却听成“杀死站在树下的汪某”,开枪打死了汪某。乙成立故意杀 人罪既遂,甲也成立故意杀 人罪教唆犯既遂。

例3,(打击错误):甲教唆乙杀害丙,乙因为没有瞄准,将丙身边的丁打死。乙成立故意杀 人罪既遂,甲也成立故意杀 人罪教唆犯既遂。

(2)不同犯罪构成间的认识错误

【结论】不管是对象认识错误还是打击错误,都根据认识错误的一般处理办法处理。同时注意:教唆犯、帮助犯对于正犯在共同犯罪范围内的行为要负责,但是对于正犯超出共同犯罪范围的过失行为不用负责,因为过失行为不能构成共同犯罪。刑事辩护律师

例1,(打击错误):甲教唆乙杀害丙,乙因为没有瞄准打死了丙身边的藏獒。乙成立故意杀 人未遂,甲也成立故意杀 人未遂。

例2,(打击错误):甲教唆乙打死丙的珍贵藏獒,乙因为没有瞄准打死了丙。甲属于教唆故意毁坏财物罪未遂,因为刑法不处罚故意毁坏财物罪未遂,所以甲无罪。乙成立过失致人死亡罪。在此注意:甲对乙过失致人死亡罪不负责任。

2004年卷二18、甲、乙共谋杀害在博物馆工作的丙,两人潜入博物馆同时向丙各开一枪,甲击中丙身边的国家重点保护的珍贵文物,造成文物毁损的严重后果;乙未击中任何对象。关于甲、乙的行为,下列哪一选项是正确的?

A、甲成立故意毁损文物罪,因为毁损文物的结果是甲故意开枪的行为造成的

B、甲、乙成立故意杀 人罪的共犯

C、对甲应以故意杀 人罪和过失损毁文物罪实行数罪并罚刑事辩护律师

D、甲的行为属于一行为触犯数罪名,成立牵连犯

解析:B。


3、教唆犯与间接正犯之间的认识错误

教唆犯与间接正犯的相同点在于:二者都指使他人去实行犯罪。区分点在于:教唆犯对实行者没有支配作用,间接正犯对实行者有支配作用。可以看出,间接正犯具备了教唆犯的所有要件,并且比教唆犯还多了一个要件:对实行者具有支配作用。间接正犯是比教唆犯程度更严重的犯罪形式。从包容评价的思维看,间接正犯的行为能够包容评价教唆犯的行为,间接正犯的故意能够包容评价为教唆犯的故意。

例如,甲唆使10岁小孩去实施盗偷。首先,甲具有教唆他人的故意和行为,即具有教唆犯的故意和行为。进一步看,由于小孩没有责任能力,甲对小孩具有支配作用,所以在教唆犯的基础上又符合了间接正犯的要件。

教唆犯与间接正犯之间的认识错误,有以下情形:

(1)以间接正犯的意思,利用他人犯罪,但产生了教唆的结果。

例如,甲误认为乙是没有责任能力的精神病患者,便引诱乙杀 人,但乙具有责任能力,按照甲的旨意杀了人。首先,从客观上看,乙有责任能力,甲对乙没有支配作用,对乙只起到教唆作用。其次,从主观上看,甲有间接正犯的故意就说明至少有教唆犯的故意。所以,甲在教唆犯的范围内实现了主客观相统一,既具有教唆行为也具有教唆故意,以故意杀 人罪的教唆犯论处。刑事辩护律师

(2)以教唆犯的意思,实施了教唆行为,但产生了间接正犯的结果。

例如,甲误以为乙具有责任能力,教唆乙杀 人,实际上乙患有精神病,在没有责任能力的状态下杀了人。首先,从客观上看,乙没有责任能力,甲对乙有支配作用,对乙起到了间接正犯的效果,而间接正犯的效果至少能评价为教唆犯的效果。其次,从主观上看,甲具有教唆的故意。所以,甲在教唆的范围内实现了主客观相统一,以故意杀 人罪的教唆犯论处。本案中,实行犯是乙,但不负刑事责任。

4、共同犯罪的过剩问题

这是指共同犯罪中部分正犯的行为超出了共同犯罪的范围。因为只有正犯(实行犯)才可能超出,所以又称为实行过剩(或实行过限)。

例1:甲乙共同入室盗偷,乙入室盗偷后还实施了强 奸。

例2:甲教唆乙入室盗偷,乙入室后转化为抢劫。

问题:未超出者对超出者的超出部分是否要承担责任?

判断标准:第 一,客观条件,共同部分与超出部分有无物理或心理上的相当的(类型化的)因果关系;第二,主观条件,未超出者对超出者的超出部分有无过失。刑事辩护律师

(1)不具备客观条件的情形

这是指,共同部分与超出部分没有物理或者心理上的类型化的因果关系。对此,未超出者对超出部分不负责任。

例如,甲乙共谋入室盗偷,甲在外望风,乙入室盗偷。乙在盗偷后还另实施了强 奸。甲乙的共同部分是盗偷行为,乙的超出部分是强 奸行为。盗偷行为与强 奸行为没有类型化的因果关系,也即在一般情况下,盗偷行为的实施不会导致强 奸行为的发生。所以,乙的强 奸行为与甲乙的盗偷行为无关,甲对乙的强 奸行为不负责任。

(2)具备客观条件的情形

这是指,共同部分与超出部分具有物理或心理上的类型化的因果关系。然后需要进一步考查未超出者对超出部分的主观心态。

第 一,故意。这是指未超出者对超出部分有认识,并且希望或者放任。如果是这样,就意味着实行者的行为没有超出共同犯罪的范围,就不存在过剩问题。刑事辩护律师

例如,甲教唆乙入室盗偷,并对乙说:“万一被人发现,就来硬的。”乙入室后被主人发现,便对主人实施暴力,取得财物。乙从盗偷升级为抢劫。首先,共同盗偷行为与抢劫行为具有类型化的因果关系,抢劫就是盗偷升级的。其次,甲对乙的抢劫持放任态度。因此,甲乙构成抢劫罪的共同犯罪,甲是教唆犯,乙是实行犯。这种情形实际上不存在实行过剩的问题。

第二,过失。这是指未超出者对超出部分有过失。对此,未超出者对超出部分就要负责任,但不会负故意犯罪的责任,因为对超出部分没有故意。

例1,甲教唆乙入室盗偷,乙入室后被主人发现,对主人使用暴力,升级为抢劫。首先,甲乙共同盗偷行为与乙的抢劫具有类型化的因果关系,也即抢劫的发生是由盗偷行为直接转化来的。其次,甲对乙可能会升级为抢劫有认识的可能性。因此甲对乙的超出部分要负责任,但不需负抢劫罪的责任,因为甲没有抢劫罪的故意,只需对抢劫的结果负责任,也即乙构成抢劫罪的既遂,那么甲构成盗偷罪教唆犯的既遂。

例2,甲乙共谋入室教训伤害丙。甲望风,乙入室,在伤害时,丙激烈反抗,乙一怒之下将丙打死。首先,甲乙共同伤害行为与乙的杀 人行为具有类型化的因果关系,也即杀 人是由伤害引起的。其次,甲对乙的杀 人具有认识的可能性,但是该结果的发生违背了其意愿,所以是一种过失。因此,甲对乙的杀 人结果应承担过失责任。结论是,甲乙在故意伤害罪的范围内成立共同犯罪,甲以故意伤害罪(致人死亡)的帮助犯论处,乙以故意杀 人罪的既遂犯论处。刑事辩护律师

第三,意外事件。这是指未超出者对超出部分没有预见可能性。对此,未超出者对超出部分便不需负刑事责任。

例如,甲教唆乙教训伤害丙。乙入室,在伤害时,丙激烈反抗,乙一怒之下为了杀丙,竟放火烧了丙家,造成丙死亡,丙的房屋以及邻居房屋被毁。首先,甲乙共同伤害行为与乙的杀 人有因果关系,但是乙采取放火的手段杀 人,是甲没有预见的,也没有预见的可能性。结论是,甲乙在故意伤害罪的范围内成立共同犯罪,甲以故意伤害罪(致人死亡)的教唆犯论处,乙触犯故意杀 人罪和放火罪,想象竞合,择一重罪论处。

人民法院如何审理共同犯罪民事赔偿诉讼

共同犯罪案件由于各刑事被告人承担的民事赔偿责任是一种连带责任,而且这种连带责任往往会由于所有责任者未能同时到案,不能得到一次性处理,是一种特殊的连带责任。在审理时除了应考虑两种诉讼的法律原则,还应考虑到当事人的特殊情况。刑事辩护律师

对于被害人提起民事赔偿诉讼的次数问题,审判实践中往往倾向于一次性的民事赔偿诉讼。很多人认为法院只能对民事赔偿进行一次性的审理和判决,认为这样有利于刑事审判的顺利进行。因而在审判实践中往往要求被害人只能一次性地提出全部赔偿请求。笔者认为这种一刀切的观点和做法有违法理,不切实际。首先,法律并未有共同犯罪民事赔偿诉讼只能一次性提出和审理的规定;其次,这种做法限制了被害人的诉权,使被害人不能选择自己认为有利的方式去行使赔偿请求权,不利于被害人经济损失得到有效赔偿,是与附带民事诉讼的立法本意相违的。所以,法院在审理这类共同犯罪案件时,应先后知被害人有以上选择起诉方式的权利,然后根据被害人的选择结合案件进行审理。

被害人选择第 一次刑事审判一次性提出全部赔偿请求的,应在判决书理由部分查清被害人的实际损失,明确该次到案被告人应承担的民事赔偿份额,确定其承担的是一种连带的赔偿责任后判决该次到案被告人承担被害人全部的民事赔偿额。如果在诉讼中被害人坚持起诉其他未到案的共同致害人,应判决驳回被害人对其他共同致害人的请求。判决生效后,被害人不能再就同一致害事实在以后的刑事审判中提起赔偿诉讼。但人民法院在对以后到案的刑事被告人虽不再判决其赔偿,仍应在判决理由部分明确各刑事被告人对被害人的经济损失承担连带赔偿责任,明确其相应的赔偿份额。这样有利于被害人在已判决案犯不具赔偿能力时直接申请执行有赔偿能力的其他刑事被告人。刑事辩护律师

被害人选择最后一次刑事审判一次性提出全部赔偿请求的,应根据已判决案犯的审理情况做出处理。如果被害人在以前未明确表示放弃对其他已判决案犯的赔偿请求权,应告知被害人追加各已判决案犯为共同民事被告人,被害人坚持不追加的,视为对其放弃了赔偿请求权。判决时只对其未放弃的赔偿额进行处理,即判决各民事被告人分别承担相应的赔偿份额,同时对被害人未放弃的赔偿额承担连带责任,驳回被害人对已放弃或未追加起诉的其他共同致害人应承担赔偿份额的请求。刑事辩护律师

被害人选择中间一次刑事审判一次性提出全部赔偿请求的,如果被害人先前未明确表示放弃对已判决案犯的赔偿请求权,应告知其追加已判决案犯作为共同民事被告人,法院在查明到案民事被告人的过错后,在判决书理由部分确定各到案被告人的赔偿份额,明确各民事被告人的连带责任后判决到案的民事被告人共同承担被害人有效的赔偿请求额。对于被害人对未能到案共同致害人的赔偿请求也应驳回,在以后的刑事审判中仍应在判决书理由部分明确各迟到案刑事被告人的赔偿份额和连带责任。

被害人选择参加每一次刑事审判,并保留对未到案共同致害人赔偿请求权的,应查明每次到案刑事被告人的过错程度,在判决书理由部分明确其相应赔偿份额和连带赔偿责任后,判决该次刑事审判被告人承担被害人有效的赔偿请求额。虽然被害人有效的请求赔偿额有可能大于该次刑事审判被告人应赔偿份额,但由于这是一种连带责任,在其他共同致害人未能到案的情况下,被害人合理的请求仍应支持。必须注意的是几次附带民事诉讼后,法院判决的赔偿额和被害人实际应得的赔偿额相一致。被害人每一次赔偿诉讼中的民事被告人只能是该次审判的刑事被告人,不能追加已判决的和未到案的共同致害人为共同民事被告人。当然,法院对每一次的判决都应在判决书理由部分确定各被害人的赔偿份额及确定各被告人对全部赔偿承担连带责任,判决该次审判刑事被告人承担被害人坚持请求的合法的赔偿份额。刑事辩护律师

被害人选择在各次刑事审判终结后另行提起诉讼的,首先应查其另行起诉是否具备刑诉法规定的分案审理情形,如属于被害人坚持分案审理的,应对其收取诉讼费。其次应查明其起诉是否已超过诉讼时效。对于符合条件的应在案后交由同一审判组织按一般共同犯罪民事赔偿诉讼的原则进行处理。刑事辩护律师

以上关于未能同时到案共同犯罪民事赔偿诉讼的做法仅仅是从法理和便于操作角度探讨的一种观点,对于这类案件的审理,笔者认为有待于制定出更具体的法律去加以规范。